-Söz konusu TCK 236/2-e hükmü şu şekildedir: "Aşağıdaki FİİLLERİN HİLELİ OLARAK YAPILMASI HALİNDE, EDİMİN İFASINA FESAT KARIŞTIRILMIŞ SAYILIR:

Hizmet niteliğindeki edimin, ihale kararında veya sözleşmede belirtilen şartlara göre verilmemesine veya eksik verilmesine rağmen verilmiş gibi kabul edilmesi."  Hükümde açık bir şekilde fiilin suç oluşturabilmesi için hileli olarak yapılması gerektiği ifade edilmiştir. 

YARGITAY 5.Ceza Dairesi Esas: 2012/ 4728 , Karar: 2013 / 5173 

Zarar suçu olarak TCK’nın 236. maddesinde düzenlenen edimin ifasına fesat karıştırma eylemlerinin maddenin 2. fıkrasının açık düzenlemesi karşısında hileli olarak yapılması gerektiği, HİLELİ DAVRANIŞLAR KAVRAMININ ne anlama geldiği konusunda 5237 sayılı TCK’da herhangi bir açıklık bulunmadığı, ancak Yargıtay’ın istikrar kazanmış uygulamalarına göre fail tarafından yapılan davranışın hileli olarak kabul edilebilmesi için BELLİ ORANDA AĞIR, YOĞUN VE USTACA OLMASI, SERGİLENİŞ AÇISINDAN MAĞDURUN İNCELEME OLANAĞINI ORTADAN KALDIRACAK NİTELİKTE BİR TAKIM HAREKETLERİN BULUNMASI GEREKTİĞİNİN KABUL EDİLDİĞİ

,T.C YARGITAY

5.Ceza Dairesi

Esas: 2013/ 13347

Karar: 2015 / 16028

Karar Tarihi: 09.11.2015

SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırma

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

U.. K.. Köylere Hizmet Götürme Birliği tarafından okullara dağıtılmak üzere sanıkların ortağı olduğu şirketten doğrudan temin yöntemiyle fotokopi makineleri satın alındığı ve edimin ifası sırasında Yunus Emre İlköğretim Okuluna taahhüt edilenden farklı marka makine teslim etmek suretiyle atılı suçu işledikleri iddia ve kabul edilmiş ise de; piyasa araştırma tutanağı, teklif mektubu ve teklif açma tutanağında marka gösterilmeden alınan malın cinsi olarak sadece "dijital fotokopi makinesi 1650" ibaresine yer verildiği dikkate alınarak, ihale mevzuatı ve suça konu fotokopi makinelerinden anlayanlardan oluşturulacak bilirkişi heyetinden sanıkların HİLE KULLANARAK idareye sözleşmede evsafı belirtilen maldan başka malı teslim edip etmedikleri hususlarında açıklayıcı rapor alınmasından sonra hasıl olacak sonuca göre hukuki durumlarının tayin ve takdir edilmesi yerine, eksik araştırmayla yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafiin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 saıylı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 09/11/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. Denilmiştir. 

-Bu karar da da aslında söylenen idarenin denetim olanağını kaldıran eylemlerin olup olmadığı ve hilenin ancak bilirkişi marifetiyle ortaya çıkması halinde ancak hile olabileceğidir. Yukarıda da izah edildiği üzere her şey açık ve sarihtir.

YARGITAY

15.Ceza Dairesi

Esas: 2017/ 36062

Karar: 2018 / 523

sözleşmenin imzalanmasından kesin kabule kadar ki aşamanın ise edimin ifasına fesat karıştırma iddiası bakımından incelenip, bu suçların unsurlarının somut olayda gerçekleşip gerçekleşmediği tartışılıp, suçların sübutu halinde HİLENİN bu suçların mı yoksa nitelikli dolandırıcılık suçunun mu yoksa her bir suç için ayrı ayrı mı gerçekleştiği belirlenip karar yerinde gösterilmesi ve sanıkların eylemlerinin 5237 sayılı TCK'nın 235/4 maddesi yollaması ile görevi kötüye kullanma suçuna vücut verip vermediği değerlendirilip sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve tespiti gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,........

T.C YARGITAY

15.Ceza Dairesi

Esas: 2013/ 32615

Karar: 2016 / 4195

Karar Tarihi: 02.05.2016

Sanıkların ortağı ve yöneticisi olduğu .............. San. Tic. Ltd. Şti'nin, kazandığı akaryakıt ihalesine dayalı olarak 10/12/2007 tarihinde A.. H..ne teslim ettiği 12.260 kg. kalorifer yakıtından alınan numunenin incelenmesi sonucu düzenlenen 25/02/2008 tarih ve 3992 sayılı rapora göre, teslim edilen ürünün kinematik viskozite parametresinin TSE sınır değerlerine uygun olmadığı anlaşıldığından, sanıkların edimin ifasına fesat karıştırdıkları ve HİLE İLE menfaat temin ettiklerinin....

-Bu kararda da aynı şekilde eylemin hileli olup olmadığının ancak yapılan bilirkişi incelemesi ile anlaşıldığından bahsedilmektedir. Yapılan eylemin idarenin denetim olanağını ortadan kaldırması ve hilenin ancak yapılacak olan özel inceleme sonucunda ( bilirkişi incelemesi ) ortaya çıkarılması gerektiğinden dolaysıyla hilenin ancak bu halde oluşabileceğinden bahsedilmektedir.

T.C YARGITAY

5.Ceza Dairesi

Esas: 2013/ 13347

Karar: 2015 / 16028

Karar Tarihi: 09.11.2015

...sanıkların HİLE KULLANARAK idareye sözleşmede evsafı belirtilen maldan başka malı teslim edip etmedikleri

 

T.C YARGITAY

5.Ceza Dairesi

Esas: 2012/ 8121

Karar: 2013 / 6193

Karar Tarihi: 05.06.2013

Edimin ifasına fesat karıştırma suçunun bir zarar suçu ve ihaleye fesat karıştırma suçundan bağımsız bir suç tipi olarak 5237 sayılı TCK’nın 236. maddesinde düzenlendiği, anılan maddenin ikinci fıkrasında sayılan seçimlik hareketlerin ortak özelliğinin HİLELİ DAVRANIŞLAR olduğu, hile niteliği taşımayan hareketlerle bu suçun oluşmasının mümkün olmadığı, bununla birlikte suçun maddi unsurlarından olan hilenin gerçekleşmesinin salt bu suçu oluşturmadığı, ayrıca hileli hareketlerle suçun kanuni tanımında beş bent halinde düzenlenen fiillerden herhangi birinin gerçekleştirilmesiyle oluştuğu, 

3-Yukarıda somut bir şekilde yerel mahkemenin bilgisine sunduğumuz emsal nitelikteki Yargıtay 5.Ceza Dairesi Esas: 2012/ 4728 , Karar: 2013 / 5173 sayılı kararı

Yargıtay 5. Ceza Dairesi Esas: 2013/ 13347 Karar: 2015 / 16028 sayılı kararı

Yargıtay 15.Ceza Dairesi Esas: 2017/ 36062 Karar: 2018 / 523 sayılı kararı

Yargıtay 15.Ceza Dairesi Esas: 2013/ 32615 Karar: 2016 / 4195 sayılı kararı

Yargıtay 5.Ceza Dairesi Esas: 2013/ 13347 Karar: 2015 / 16028 sayılı kararı

Yargıtay 5.Ceza Dairesi Esas: 2012/ 8121 Karar: 2013 / 6193sayılı kararı

İlamlarında da da özellikle ifade edildiği üzere fail tarafından yapılan öncelikle hileli bir davranış olması gerekir. Eylemin de hileli olarak kabul edilebilmesi için BELLİ ORANDA AĞIR, YOĞUN VE USTACA OLMASI, SERGİLENİŞ AÇISINDAN MAĞDURUN ( İDARENİN) İNCELEME OLANAĞINI ORTADAN KALDIRACAK NİTELİKTE BİR TAKIM HAREKETLERİN BULUNMASI GEREKTİĞİNİN KABUL EDİLDİĞİ belirtilmiştir.